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海外投資怎樣應對反規(guī)避風險?來看律所專家支招!

來源:經(jīng)濟導報

一段時間以來,以美國、歐盟為主的多個國家和地區(qū)實施了一批針對中國的反傾銷、反補貼措施。這迫使大量中國企業(yè)不得不采取在第三國投資設廠,甚至實行轉(zhuǎn)口貿(mào)易等方式,繞開上述壁壘的限制。

然而,這些行為并非絕對安全之舉,反而時刻面臨著反規(guī)避調(diào)查的風險。通過反規(guī)避調(diào)查,調(diào)查機關可以將反傾銷、反補貼措施的實施范圍擴大到第三國的廠商、上游零部件、新開發(fā)和改變的產(chǎn)品等。

“反規(guī)避調(diào)查有著相當大的‘殺傷力’,肯定性裁決后,通常直接適用最高稅率;還可能導致更嚴厲的處罰,如補繳稅款、罰款、罰沒貨物甚至刑事處罰等?!?9日,北京德和衡律師事務所貿(mào)易救濟業(yè)務團隊律師李華端接受經(jīng)濟導報記者采訪時說。

面對反規(guī)避風險,中國企業(yè)該如何應對?該團隊給企業(yè)提出了應對策略。他們建議,企業(yè)在投資前要做好供應鏈和原產(chǎn)地規(guī)劃等。

反規(guī)避案件數(shù)量呈增加趨勢

“近年來,針對中國企業(yè)或有中國因素產(chǎn)品的反規(guī)避案件數(shù)量出現(xiàn)了較大幅度增長。與此同時,各國政府也加強了對反規(guī)避調(diào)查的調(diào)查力度。反規(guī)避調(diào)查的風險已成為中國企業(yè)在海外投資不可忽視的一個問題。”該團隊律師劉馨澤說。

統(tǒng)計顯示,2016年至2018年已達年均近15起。

“在所有案件中,針對轉(zhuǎn)口或者第三國加工的產(chǎn)品發(fā)起的調(diào)查占據(jù)70%以上的比例。這顯示,到第三國投資或者轉(zhuǎn)口,是中國企業(yè)繞開貿(mào)易救濟措施最常用的方式,也是反規(guī)避調(diào)查主要針對的對象?!崩钊A端對經(jīng)濟導報記者分析說。

值得注意的是,針對中國企業(yè)的反規(guī)避調(diào)查案件中,有高達93%的案件最終做出了肯定性裁決,并實施了反規(guī)避措施。

“對于中國企業(yè)在海外投資并以出口歐美為導向的工廠,如未能做好反規(guī)避風險的防范和應對,則可能面臨巨大損失。”劉馨澤說,一方面,投入大量資金建設的項目將無法進行出口銷售,進而面臨停產(chǎn)、廢棄、投資失敗的問題;另一方面,進口商可能被追溯征收高昂關稅,甚至被處以巨額罰款。由此導致與進口商的關系破裂,進而失去原有的客戶和市場。

調(diào)查尺度更嚴格

不容忽視的是,作為對中國企業(yè)發(fā)起反規(guī)避調(diào)查最多的國家,近年來,美國通過新的法案,進一步強化海關在反規(guī)避調(diào)查中的職能,調(diào)查的尺度也變得更嚴格。

“目前各國對中國企業(yè)發(fā)起反規(guī)避調(diào)查多數(shù)涉及的是第三國加工或轉(zhuǎn)運的規(guī)避方式。因此,對于第三國加工是否構(gòu)成規(guī)避的認定標準和尺度,是與中國企業(yè)的海外投資最為息息相關的問題?!崩钊A端對經(jīng)濟導報記者表示。

而事實上,很多企業(yè)持有這樣的觀點,到海外投資設廠,只要符合當?shù)剡m用的原產(chǎn)地規(guī)則,生產(chǎn)的產(chǎn)品就具有當?shù)卦a(chǎn)的身份,可以避開對中國的反傾銷、反補貼和301措施,隨意出口到歐美國家。

“這種看法是片面的,也是非常危險的?!眲④皾商嵝颜f,根據(jù)相關法律,美國商務部在調(diào)查第三國加工的產(chǎn)品是否存在規(guī)避反傾銷和反補貼令的情形時,并不依據(jù)通常的原產(chǎn)地規(guī)則。而是另外有一套更為嚴苛與復雜的反傾銷及反補貼稅意義上的原產(chǎn)國認定標準。

2018年5月,美國商務部對采用中國原材料在越南生產(chǎn)的耐腐蝕鋼和冷軋鋼產(chǎn)品做出肯定性反規(guī)避調(diào)查終裁,近10家越南耐腐蝕鋼和冷軋鋼板生產(chǎn)企業(yè)在當?shù)氐木薮笸顿Y面臨歸于無效的風險。

應對策略支招

中國企業(yè)該如何應對反規(guī)避調(diào)查的風險呢?

李華端建議,投資前做好供應鏈和原產(chǎn)地的規(guī)劃。對于計劃在海外投資工廠并出口歐美市場的中國企業(yè),務必在投資之前做好與反規(guī)避有關的盡職調(diào)查,并進行供應鏈和原產(chǎn)地的規(guī)劃。依照反規(guī)避規(guī)則中有關原產(chǎn)地判定的準則,來規(guī)劃投資的股權(quán)設置、工廠選址、原材料供應、設備和資金投入、生產(chǎn)環(huán)節(jié)的設置、生產(chǎn)人員的配備、產(chǎn)地研發(fā)的安排和賬務管理設計等。如同時生產(chǎn)很多個品類和規(guī)格的產(chǎn)品,且各產(chǎn)品的加工工序,產(chǎn)品性質(zhì),原材料來源存在差異,則最好建立一套原產(chǎn)地判定管理的工作方案和體系。

“為確保在第三國投資生產(chǎn)的產(chǎn)品在原產(chǎn)地認定方面能完全獲得美國海關的認可,企業(yè)可以考慮在投資或出口之前,申請原產(chǎn)地預裁定。”劉馨澤說。

對于已經(jīng)在海外投資建廠但是尚未遇到反規(guī)避調(diào)查的企業(yè),劉馨澤認為,應盡快進行反規(guī)避風險的評估,按照美國商務部和海關的規(guī)范,對自身的產(chǎn)品是否能達到相應原產(chǎn)地標準進行檢測和判斷。并盡早采取預防調(diào)整措施,優(yōu)化原材料采購來源,保留完整的原材料采購記錄;適當增加當?shù)丶庸さ脑黾又?,充分利用當?shù)氐脑O備、廠房;對加工工序進行必要調(diào)整,確保達到“實質(zhì)性改變標準”,在當?shù)剡m當增加設備和研發(fā)投入;完善財務記錄和統(tǒng)計,確保有據(jù)可查,并對當?shù)丶庸さ某杀灸軌蜻M行便捷地核算;完善工廠現(xiàn)場管理;對員工進行反規(guī)避知識和應對意識培訓。

關于被裁決后企業(yè)如何補救,在劉馨澤看來,海關的反規(guī)避案件只針對企業(yè)個體。在企業(yè)遭受不利裁決之后,可盡快通過公司重組,按照反規(guī)避的規(guī)則進行整改,申請海關預裁定這樣的思路,盡力重返美國市場?!懊绹虅詹康姆匆?guī)避調(diào)查,針對的往往是某個第三國所有的生產(chǎn)企業(yè)。對于未被抽中作為強制應訴的企業(yè),也會被采取措施。但是可以嘗試通過‘舉證+出口商聲明+進口商聲明’的方式,盡可能獲得豁免?!眲④皾烧f。

(來源:經(jīng)濟導報  王偉